案例笔记:劳务派遣工转劳动合同工后,工作年限是否可合并计算?
下面先来看一个案例:
案由:
2011年10月8日至2013年6月30日,张某先后与两家人力资源服务公司签订劳动合同,期间均被派遣至同一单位—北京某公司工作。2013年7月1日,该公司直接与张某签订劳动合同,岗位、工作内容不变。
2017年8月24日,公司以张某严重违反规章制度为由,做出与张某解除劳动合同的决定。张某不服,申请仲裁,该案最终由二审作出终审判决。
争议焦点:
在该案中,公司解除劳动合同行为最终被认定为违法,而争议的另一焦点在于,计算经济赔偿金的工作年限是从2011年10月8日开始计算,还是从2013年7月1日开始计算?
公司主张,张某与2013年7月1日起正式与公司签订劳动合同,工作年限应该从该日起算。双方也并未约定此前劳务派遣用工期间的工作年限连续计算至本公司的工作年限中。
法院判决:
一审法院审理后认为,劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作,原用人单位未支付经济补偿,劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同,或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同,在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时,应把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限。
一审法院最终认定工作年限从2011年10月8日起计算,判决单位支付赔偿金27.7万元。而二审认为“自2011年10月8日起张某工作岗位即在该公司,至2013年7月1日直接签订合同后并未变更,一审法院将上述工作年限合并计算并无不妥”。
评析:
该案的判决依据来自《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条,其全文为:
劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作,原用人单位未支付经济补偿,劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同,或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同,在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时,劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的,人民法院应予支持。
用人单位符合下列情形之一的,应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”:
(一)劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作,劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位;
(二)用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动;
(三)因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动;
(四)用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同;
(五)其他合理情形。
从该规定看,劳动者申请合并计算工作年限,应当具备以下条件:
1、非劳动者本人原因情况下,作为劳动合同一方主体的用人单位进行了变更。同时,该规定对如何认定“劳动者非本人原因”也进行了相应界定。
2、变更用工主体时,原用工单位没有支付经济补偿。一个非劳动者本人原因的合同解除或终止,总是伴随着相应的经济补偿或赔偿,如无此,则用工单位的责任就并未彻底了结。
从该判决也可以看出,合并计算工作年限的问题,并不仅仅适用于关联企业之间的轮流签订劳动合同,或企业并购分立之后的合同责任延续,它同样可适用于劳动者从劳务派遣用工到劳动合同用工之间的用工形式转换。
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劳务派遣工可以转为正式工吗???劳动合同法 对 派遣工 真有实质性的帮助...
答:1. 劳务派遣产生的背景和作用 1.1 劳务派遣的概念 非特指的“劳务派遣”是一个关于现象、机构、人群和行为的宽泛的概念,它有三种含义:“劳务派遣”型工作安排、“劳务派遣”组织、“劳务派遣”型就业。 1.1.1 “劳务派遣”型工作安排...
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劳务派遣用工与劳动合同用工的区别
答:4、劳动关系不同:劳务派遣工与用工单位是不存在法定劳动关系的,其于劳务派遣机构之间存在劳动关系。合同工中的劳动者与用工单位之间存在着法定的劳动关系。法律依据:《中华人民共和国劳动合同法》第六十六条 劳动合同用工是...
以前是劳务派遣工,现在转为和企业签合同,说我们是计划外聘用员工,什 ...
答:一,计划外聘用员工和正式员工其实没什么区别,可能就是工资和福利差点点。二,劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定...
劳务派遣工与合同工的区别?
答:如果是合同工,就是本人和这家单位签订的劳动合同,存在事实劳动关系以及劳动合同关系,也就是说一旦有任何劳资纠纷,是本人和这家单位来处理。如果是派遣工,就是和劳务派遣公司签订的劳动合同,并不是这家单位的员工,只...
劳务派遣工和合同工的区别
答:劳务派遣工和合同工的区别 1、劳务派遣员工:主要是你和劳务派遣公司签订劳动合同,是劳动关系。由劳务派遣公司将你派遣到相关单位。对于劳务派遣公司你是输出人员,对于输入单位你是输入人员。你的社会保险和公积金都应该由...
国企劳务派遣能转正吗
答:国企的劳务派遣工可以转为正式工。如果在用人单位做的好,用人单位可以进行转正,签订一份劳动合同,不再签订劳务派遣合同,劳动合同签订流程如下:1、审查新员工的主体资格:(1)对新入职员工进行学历、资格及工作经历的审查...
派遣工和合同工有何区别?
答:法律主观:1、签订合同有对象不一样:合同工是与用人单位, 劳务派遣工 是与第三方劳务公司。 2、福利不一样:合同工是用人单位发放,劳务派遣工是第三方劳务公司发放。 3、人事不一样:合同工是属用人单位,劳务派遣工属...
劳务派遣工和合同工差别对待
答:劳务派遣工的合同签订主体是劳务派遣公司,而合同工的签订主体是工作单位;2、签订合同的时间长短不同。劳动合同对于签订时间没有法律规定,劳务派遣合同相关规定应该订立二年以上的固定期限劳动合同;3、劳动者岗位不同。合同工...
劳务派遣员工转正式员工被辞退 工作年限怎么算?
答:如果你劳务派遣工作时间与签订劳动合同的工作时间,在同一公司工作的,原劳务派遣公司在变更或终止劳务派遣合同时,没有支付经济补偿金,在公司与你解除劳动合同时,你可以主张前后工龄合并合并计算经济补偿金,由用人单位(现公司...